Материал подготовлен юристами ООО "Экономические споры"
https://e-sud.by
Предприниматели, выстраивающие структуры из нескольких юридических лиц в России и Беларуси одновременно, нередко оказываются в поле зрения налоговых органов обоих государств. Бизнес, распределённый между российским ООО и белорусской компанией с единым бенефициарным владельцем, общим персоналом и одними контрагентами, может быть квалифицирован как искусственное дробление — незаконная налоговая схема. Последствия такой переквалификации болезненны: доначисление налогов по общей системе, штрафы и пени, а в крупных случаях — материалы для правоохранительных органов. Понимание того, как именно налоговые органы выявляют и доказывают дробление, позволяет вовремя скорректировать структуру бизнеса и избежать серьёзных потерь.
Что налоговые органы считают дроблением бизнеса и почему это стало приоритетным риском
Дробление бизнеса — это создание нескольких формально самостоятельных субъектов хозяйствования, фактически подконтрольных одному лицу или группе лиц, с единственной или основной целью — снизить совокупную налоговую нагрузку путём применения специальных режимов налогообложения или льгот, на которые единый хозяйствующий субъект права не имел бы. Само по себе наличие нескольких компаний у одного владельца не является нарушением. Однако, если структура создана исключительно для налоговой экономии без реальной хозяйственной цели, это влечёт претензии со стороны контролирующих органов.
В Беларуси правовую основу для переквалификации образует пункт 4 статьи 33 Налогового кодекса Республики Беларусь, в соответствии с которым налоговая база и (или) суммы подлежащего уплате налога (сбора) по результатам проверки подлежат корректировке при наличии хотя бы одного из следующих оснований: установлены искажения сведений о фактах совершения хозяйственных операций; основной целью совершения хозяйственной операции является неуплата (неполная уплата) налога (сбора); отсутствие реальности совершения хозяйственной операции. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15 июля 2022 года № 465 «Об особенностях оценки отдельных хозяйственных операций» детализированы основания применения этой нормы. К числу оснований относится намеренная государственная регистрация нескольких юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей и (или) намеренное разделение деятельности между ними, имеющими право на применение особых режимов налогообложения и (или) налоговых льгот.
В России аналогичный инструмент закреплён в статье 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации. Если у структуры нет деловой цели, а выгода исключительно налоговая, с точки зрения ФНС и судов это расценивается как искусственное дробление и нарушение статьи 54.1 НК РФ. В 2024 году понятие «дробление бизнеса» впервые получило законодательное определение: термин «дробление бизнеса» закреплён в Федеральном законе № 176-ФЗ от 12 июля 2024 года.
Какие признаки считаются ключевыми: общие ресурсы, сотрудники, агенты, контрагенты
Оба налоговых органа — МНС Беларуси и ФНС России — анализируют совокупность признаков, а не какой-либо единственный факт. Важное значение имеет доказательство организационного, кадрового и финансового единства субъектов и их деятельности с признаками искусственного деления по существу единого хозяйствующего субъекта и перераспределения выручки для получения необоснованной налоговой выгоды.
ФНС России в письме от 11 августа 2017 года № СА-4-7/15895@ и письме от 16 июля 2024 года № БВ-4-7/8051@ систематизировала ключевые признаки незаконного дробления. К ним относятся: единое управление и взаимозависимость компаний; один офис, персонал и ресурсы; фиктивные сделки между «раздробленными» структурами. Белорусское МНС в разъяснениях к постановлению № 465 дополняет этот перечень: проверяется наличие у всех участников группы одних и тех же поставщиков и покупателей, единых телефонных номеров, адресов электронной почты, сайтов, а также то, кто фактически принимает управленческие решения. Такие обстоятельства могут указывать на наличие в группе компаний лиц, которые оказывают решающее непосредственное и активное влияние на условия и экономические результаты деятельности участников группы, в том числе вне зависимости от формального участия этих лиц в уставных фондах.
Особую роль в трансграничных схемах «Россия — Беларусь» играют операции с индивидуальными предпринимателями. Заключение гражданско-правовых договоров с физическими лицами, в том числе зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, которые фактически выполняют функции, предусмотренные трудовыми договорами (подмена трудовых отношений гражданско-правовыми), — одно из типовых оснований для корректировки налоговой базы по пункту 4 статьи 33 НК Беларуси.
Как работает доктрина необоснованной налоговой выгоды применительно к группам компаний
Необоснованная налоговая выгода — это ситуация, при которой субъект хозяйствования получает налоговое преимущество в отсутствие реальной деловой (хозяйственной) цели. Основной целью сделки должна быть конкретная разумная хозяйственная (деловая) цель, а не получение необоснованных преимуществ в налогообложении в нарушение установленных НК принципов. Верховный Суд Республики Беларусь в 2019 году направил в адрес экономических судов разъяснения о применении пункта 4 статьи 33 НК, в которых указал, что недопустимо установление ответственности за такие действия плательщика, которые заключаются в использовании предоставленных ему законом прав, связанных с выбором наиболее выгодных форм предпринимательской деятельности; при этом необходимо исключить предъявление необоснованных претензий к разделению бизнеса, не направленному на злоупотребления, поскольку выбор и изменение бизнес-структуры является исключительным правом хозяйствующего субъекта.
Таким образом, ключевой вопрос — не сам факт разделения бизнеса, а его цель. Предпринимательская деятельность конкретного налогоплательщика может быть квалифицирована налоговыми органами как осуществляемая с применением схемы дробления бизнеса только в результате исследования всех фактических обстоятельств ведения деятельности таким налогоплательщиком и его взаимозависимыми лицами на основании доказательств в совокупности.
Почему единый учредитель не запрещён, но привлекает внимание налогового органа
Наличие одного учредителя у нескольких компаний — в России и в Беларуси одновременно — формально законно. Однако это обстоятельство автоматически квалифицирует компании как взаимозависимых лиц в соответствии со статьей 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации и статьей 20 НК Беларуси. Единым бенефициарным владельцем бизнеса и предпринимательской деятельности, осуществляемой как индивидуальным предпринимателем, так и частным унитарным предприятием, было одно и то же физическое лицо, которое непосредственно управляло этой деятельностью — этот аргумент суды в Беларуси признают весомым доказательством дробления. При этом важно, что взаимозависимость сама по себе не означает незаконности, но существенно сужает доказательственную базу налогоплательщика.
Каковы налоговые последствия при переквалификации структуры
При признании схемой дробления в Беларуси МНС применяет пункт 4 статьи 33 НК: налоговая база и (или) сумма подлежащего уплате налога (сбора) определяются исходя из фактических сведений об объектах налогообложения и (или) фактических обстоятельств совершения хозяйственных операций при возможности их установления. Это означает, что весь совокупный оборот группы пересчитывается по общей системе налогообложения: доначисляется налог на добавленную стоимость по ставке 20%, налог на прибыль по ставке 20%, а также подоходный налог с фонда оплаты труда как у налогового агента.
В России последствия аналогичны. ФНС пересчитает налоги по общей системе, как если бы бизнес изначально вёлся как одно юридическое лицо. К недоимке добавляется штраф за умышленное уклонение от уплаты налогов, который составляет 40% от неуплаченной суммы по пункту 3 статьи 122 НК РФ, а также пени за каждый календарный день просрочки платежа исходя из ключевой ставки ЦБ РФ по статье 75 НК РФ. При крупном ущербе бюджету возможна уголовная ответственность по статье 199 УК РФ. Так же и в Беларуси, поскольку материалы налоговой проверки могут быть переданы в Департамент финансовых расследований Комитета государственного контроля. Добровольное реагирование плательщика на уведомление налогового органа исключает направление материалов в органы уголовного преследования — свидетельствует белорусская практика.
Примечательно, что в России с 2025 года действует налоговая амнистия для участников дробления бизнеса. Если налогоплательщики за периоды 2025 и 2026 года добровольно откажутся от применения таких схем, то суммы доначисленных налогов, пеней и штрафов по результатам налоговых проверок по фактам дробления за 2022–2024 годы будут списаны. В Беларуси аналогичный механизм амнистии не предусмотрен, однако добровольное уточнение налоговых обязательств до проверки является смягчающим обстоятельством.
Как подтвердить деловую цель и самостоятельность участников структуры
Защита от переквалификации строится на доказывании трёх ключевых обстоятельств: реальной деловой цели создания каждой компании, подлинной самостоятельности участников и отсутствия признаков единого центра управления. Если налогоплательщик докажет наличие деловой цели, не связанной с налогами, суды нередко встают на его сторону.
Деловая цель должна быть обоснована документально ещё на этапе создания компании. Решение об учреждении белорусского или российского юридического лица должно содержать экономическое обоснование: освоение нового рынка, работа с иной категорией контрагентов, иной вид деятельности. Если новые компании создаются с целью освоения новых видов деятельности, торговли иными группами товаров, а основная компания осуществляла оптовую торговлю, а новые — розничную, это свидетельствует не о дроблении, а о развитии бизнеса.
Самостоятельность участников группы подтверждается следующим образом: каждая компания должна иметь собственный штат сотрудников с реальными трудовыми договорами и должностными инструкциями, отдельный расчётный счёт, самостоятельный бухгалтерский учёт, независимую базу поставщиков и покупателей, отдельное помещение с самостоятельным договором аренды. В сложных структурных кейсах привлечение профильных юристов с опытом в налоговом праве Беларуси и России позволяет выстроить систему доказательств деловой цели и снизить риск переквалификации на этапе налоговой проверки.
Практическая рекомендация
Алгоритм профилактики налоговых претензий: сначала проведите внутренний аудит группы — убедитесь, что каждая компания имеет отдельный офис (с разными договорами аренды), собственных сотрудников (не переведённых формально из другой структуры) и независимых контрагентов. Затем зафиксируйте деловую цель создания каждого юридического лица во внутренних документах — протоколах участников, бизнес-планах, докладных записках. Потом убедитесь, что корпоративная переписка, банковские платежи и отчётность каждой компании ведутся независимо и не объединяются в единый поток.
Малоизвестный факт
Большинство предпринимателей не знают, что МНС Беларуси вправе признать схему дробления бизнеса, даже если формально все участники группы уплатили налоги в полном объёме по применяемым ими режимам. Это следует из позиции Верховного Суда Республики Беларусь: неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) может быть результатом как виновных деяний, так и деяний, которые могут быть квалифицированы как невиновные, но влекущие корректировку налоговой базы и (или) суммы подлежащих уплате налогов по результатам проверки. Иными словами, даже «добросовестная» группа компаний с единым бенефициаром рискует получить доначисление, если не докажет самостоятельность каждого участника.
По теме Читайте все материалы (191) по теме "Работаем с Беларусью, Казахстаном (таможенный союз), ЕАЭС: особенности налогообложения" подписаться, в том числе:
Источник: www.audit-it.ru